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隐名股东的法律风险及其防范
来源:重庆合纵律师事务所   发布时间:2018-01-10 10:51:44
         一、股权代持的原因和类型
         《上海市第二中级人民法院股权代持纠纷案件审判白皮书(2012-2016)》披露,2012年至2016年该院审结的代持股纠纷案件共97件,代持股相关纠纷案件呈逐年增长趋势,年均增长率超过30%。
        1、股权代持的主要原因。
        一是特定身份的主体因规避法律、政策或纪律规定,将股权交由他人代持。比如公务人员为规避公务员不得经商办企业的规定,特定行业有执业准入限制的人员为规避限制性规定,境外投资人为规避对外资限制准入领域的投资规定,而借用他人名义投资入股公司。
         二是名为代持实际为其他法律行为作担保。比如甲向乙借款,双方签订协议,甲名下的股权转让给乙,暂交由乙代持,待甲归还借款后,则乙将股权归于甲的名下。
         三是代为投资。例如A拥有闲置资金,委托B代为向某公司投资。该类纠纷往往易引起系代持股纠纷还是委托理财纠纷抑或借贷纠纷的混淆。
         四是为节约成本。公司实际控制人为节约相关成本(比如税务成本)或隐匿自己的财产收入,将其股权交由他人代持,后引发纠纷。
        2、股权代持纠纷的主要类型。
         股东资格认定纠纷,主要表现为:隐名股东请求显名;代持股相关协议的效力确认纠纷,即隐名或显名股东请求法院确认(或否认)代持股协议的效力;股东主张行使股东权纠纷,比如隐名股东作为实际投资人主张行使知情权等权利;股东对公司债务承担的纠纷,比如公司债权人请求显名股东承担出资不实的责任,显名股东披露隐名股东,所涉及的显隐股东双方之间以及与债权人之间的纠纷;代持股被转让的善意第三人保护纠纷,比如显名股东将代持的标的股权进行转让或者设定质押担保,隐名股东主张股权归其所有时,所引发的有关善意第三人(受让人、质权人)保护的问题;投资资金性质的纠纷,比如一方主张其系隐名股东,经由显名股东投入公司的资金性质是股权出资,而显名股东主张该笔款项是借款。
         二、股权代持协议的法律效力
         在《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》(以下简称“公司法司法解释三”)施行之前,“隐名股东”是客观上长期存在的现象,但没有得到法律法规和司法解释的直接承认。公司法司法解释三于2011年2月实施后,对于股权代持合同的效力一般予以肯定,但对于隐名股东仍然存在较大的法律风险。  
        虽然股权代持行为系当事人在市场经济条件下的自主行为,法律对一般的股权代持行为并未禁止,但是股权代持行为对代持人、实际投资人等均会带来法律上的风险,当事人在实施股权代持行为时需权衡利弊,谨慎代持。股权代持行为使得公司登记的名义股东与实际投资人不一致,在市场交易中会使交易对象对公司的信息产生误判;一旦代持行为被披露,对于公司商业信誉也会产生影响,这些都不利于市场诚信体系的建设,因此,人民法院在掌握司法尺度时一般不鼓励股权代持行为。
对于股权代持协议的法律性质和效力,《公司法》并没有明确的规定。公司法司法解释三第24条第1款和第2款分别对有限责任公司股权代持协议的法律效力和投资权益归属作了规定。
        第24条第1款规定:“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。”该款规定将股权代持协议作为一般合同,依合同法规则来评价其效力——如果不存在合同法第52条规定的法定无效情形的,即 有下列情形之一的,代持协议有效:
      (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;
      (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;
      (三)以合法形式掩盖非法目的;
     (四)损害社会公共利益;
     (五)违反法律、行政法规的强制性规定。     
        第24条第2款规定:“前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,人民法院不予支持。”该款规定明确了隐名股东对投资权益享有权利,进一步维护了股权代持协议的法律效果。
         三、隐名股东常见的法律风险
        1、股权代持协议如果存在合同法第52条规定的法定无效情形,不受法律保护。
        2、显名股东滥用股东权,包括公司重大决策事项的讨论和表决权、选举权和被选举权、红利分配权、股东(大)会临时会议召集请求权和提案权等。显名股东可能不按照代持协议的约定向隐名股东支付投资收益,从而使隐名股东的权利受到损害。
        3、显名股东在公司的股东名册上记载并登记于工商档案信息,如显名股东不能偿还自身债务时,代持股权可能被法院或其他机关冻结,甚至被强制执行以偿还显名股东的债务,隐名股东的权利将受损。
        4、显名股东如超越委托权限而擅自处分了代持的股权,隐名股东无法依据其实际股东身份而要求受让股权的善意第三人返还股权,只能通过股权代持合同要求显名股东承担违约责任。
        5、显名股东若为自然人,其离婚或死亡时,代持股权有可能卷入继承或离婚财产分割的法律纠纷。显名股东如为法人,遇到公司合并或分立事项时,代持股权的处置有可能陷入争议。
        6、隐名股东可以依据股权代持合同要求显名为公司股东,但是必须通过显名股东与隐名股东进行股权转让的形式实现,有可能产生企业所得税或者个人所得税。
        7、有限责任公司的隐名股东请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记,成为实质性的显名股东,须经公司其他股东半数以上同意。如果未能满足“经公司其他股东半数以上同意”这一条件的,隐名股东将可能无法显名。
         四、隐名股东法律风险的防范
         1、设立股权质押担保。
         隐名股东与显名股东在签订《股权代持协议》和办理股权代持手续的同时,可以办理股权质押担保,将显名股东代持的股份向隐名股东办理股权质押担保。这样可确保显名股东作为股权代持人无法擅自将股权向第三方提供质押担保或者转让处分。再者,若因显名股东自身债务或其他原因,致使代持股权被法院或其他机关查封、冻结扣押的,隐名股东可以质押权人的身份,获得优先受偿权。
        2、约定严格而苛刻违约责任并公证代持协议。
         加大名义股东的违约成本,使其有所顾忌而不敢轻易违约。由于显名股东作为代持股人只是名义上的股东,显名股东出现侵犯隐名股东权益的情况很难完全避免。因此,隐名股东与显名股东在签订《股权代持协议》时,双方对显名股东作为代持股人可能损害隐名股东的情况作出明确约定并明确约定苛刻的违约责任。双方协议签署后及时向当地的公证处办理《股权代持协议》公证,这样可以有效威慑显名股东违约。
        3、明确股东权利的行使方式。
显名股东作为代持股人只是名义的股东,隐名股东要实际控制公司,必须书面约定好股东权利行使方式,比如表决权、分红权、增资优先权等,必须通过隐名股东同意,显名股东作为代持股人必须按照隐名股东的真实意愿行使股东权利,这样的约定可以有效保障隐名股东对公司的控制权。
        4、排除显名股东作为代持股人的财产权。
        这样做的目的是防止代持股人行使其名下股权的财产所有权,如果出现意外死亡、离婚分割等情况时,其代持的股权不是他的个人财产,也就不能作为遗产或者共同财产进行分割。
        5、适当限制代持股人的权利。
        股东出资协议是公司的重要文件,如果有股权代持,应当在设立协议或股东协议中予以明确。
隐名股东还可事先与名义股东签署股权转让协议,并征求公司其他股东的意见,获得半数以上书面同意。同时,为避免其他股东行使优先购买权,应争取事先取得全体股东放弃优先购买权的书面声明,这样隐名股东可排除未来显名的障碍。
        6、代持股权被保全或强制执行时及时提出异议。
         当代持的股权因名义股东自身债务问题被采取保全或强制执行措施时,隐名股东以其为实际出资人为由对抗保全和强制执行。财产保全和强制执行措施的目的是为使名义股东的债权人的债权获得清偿,此种清偿只能以作为债务人的名义股东自己的财产为限。名义股东代持的股权并非其自有财产,隐名股东可以其为实际出资人为由对保全和强制执行措施提出异议。
         7、增强证据意识,注意保存股权代持的证据。
         为了防范万一,一方面隐名股东与显名股东要签订全面、细致的《股权代持协议》并及时办理公证,同时隐名股东、显名股东与公司其他股东应当签订全面细致的《股东出资协议》;另一方面要注意收集保存好证明股权代持关系的证据,比如股权代持协议、出资证明书、验资证明、股东会决议等重要文件的原件,以备不时之需。
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